Предпринимательская деятельность осуществляется субъектом хозяйствования на собственный риск, а значит, в хозяйственных правоотношениях участники хозяйственного оборота должны проявлять разумную осмотрительность, ведь негативные последствия выбора недобросовестного контрагента возлагаются на таких участников. Так, надлежащая налоговая осмотрительность как законная предпосылка получения налоговой выгоды, из которой следует, что добросовестным налогоплательщикам необходимо позаботиться о подготовке доказательной базы, подтверждающей проявление должной осмотрительности при выборе контрагента.
С одного бога, по установившейся практике нарушения определенными поставщиками товара (работ, услуг) в цепи поставки требований налогового законодательства или правил ведения хозяйственной деятельности не может быть основанием для заключения о нарушении покупателем товара (работ, услуг) требований закона о формировании объекта налогообложения налогом на прибыль, расходов и налогового кредита, поэтому налогоплательщик (покупатель товаров (работ, услуг)) не должен испытывать негативные последствия, в частности в виде лишения права на формирование расходов и налогового кредита, за возможную неправомерную деятельность его контрагентов при условии, если судом не установлены факты, свидетельствующие об осведомленности налогоплательщика относительно такого поведения контрагентов и слаженности действий между ними.
Данное выражение также находит свое отражение в решениях ЕСПЧ, в частности по делу «БУЛВЕС АД против Болгарии» (заявление № 3991/03), ЕСПЧ в своем решении от 22.01.2009 отметил, что в случае если государство при отсутствии каких-либо указаний на прямое участие физического или юридического лица в злоупотреблениях, связанных с уплатой НДС, начисляемых при операциях поставки, или любых указаний на осведомленность о таком нарушении, все же наказывает покупателя товаров (услуг), полностью выполнивших свои обязательства, за действия или бездействие поставщика, находившегося вне контроля получателя и в отношении которого не было средств отслеживания и обеспечения его усердия, то власть выходит за разумные пределы и нарушает справедливый баланс, который должен поддерживаться между требованиями общих интересов и требованиями защиты права собственности.
С другой стороны, при несоблюдении правовой дисциплины контрагентом налогоплательщика судебная инстанция может обратить внимание на проявление недостаточной осмотрительности налогоплательщиком при выборе контрагента.
К примеру, Верховный Суд в постановлении от 04.12.2019 по делу №826/15729/17 обратил внимание, что судом не выяснено, при каких обстоятельствах и каким образом налажены хозяйственные связи между истцом и его контрагентом, кто персонально принимал в этом участие. Указанные обстоятельства входят в предмет доказывания по подобным делам и имеют важное значение для решения вопроса о праве истца на формирование налогового кредита по спорным хозяйственным операциям.
Также кассационный суд в этом постановлении указал, что для выяснения обстоятельств реальности совершения хозяйственной операции судам следует тщательно проверять доводы налогового органа о фактическом не совершении хозяйственной операции, изложенных в акте проверки или подтвержденных другими доказательствами.
Верховный Суд в постановлении от 25.09.2019 по делу №823/530/15 отметил, что формальное наличие договоров, актов, налоговых накладных и товарно-транспортных документов не является достаточным и безоговорочным документальным подтверждением фактического выполнения договорных отношений. Она не дает возможности суду прийти к обоснованному и убедительному выводу о фактическом проведении хозяйственных операций. Первичные документы, в частности, налоговые накладные, не могут свидетельствовать о фактическом выполнении операций по поставке при наличии в деле обстоятельств, исключающих возможность такой поставки между субъектами.
В указанном постановлении Верховный Суд также отметил, что налогоплательщик при выборе контрагента и заключении с ним договоров должен руководствоваться должной осмотрительностью. Ведь от этого зависит дальнейшее фактическое исполнение договоров, получение прибыли и права на получение определенных преференций, в частности, формирование налогового кредита по НДС.
То, о каком пределе осмотрительности идет речь, и о каких действиях говорит Верховный Суд утверждая о необходимости проверки контрагента?
Во-первых, в обязательном порядке сравниваются сведения, внесенные сторонами в преамбулу и реквизиты договора с публичными данными в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований (ЕГР). Реестр функционирует в соответствии со статьей 11 Закона Украины “О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований” и Закона Украины “О доступе к публичной информации” и дает в общем, мгновенный и бесплатный доступ к базовым сведениям о зарегистрированном лице.
Опытные пользователи обычно этим не ограничиваются. Проверяется наличие и реквизиты специальных разрешений, лицензий, регистрационные данные лица как налогоплательщика; наличие задолженности по налогам и сборам, суммы и сроки осуществления исполнительных производств в отношении лица, факты возбуждения и в прошлом дел о банкротстве или открытии ликвидационной процедуры по его собственному решению. Эти факторы несут в себе понятные угрозы: негативные последствия могут наступить немедленно, а сроки, например подачи тех же требований к должнику в процедуре банкротства, крайне ограничены.
Во-вторых, следует обратить внимание на мониторинг сведений Единого государственного реестра судебных решений на сайте «Судебная власть», на предмет действующих судебных решений, вынесенных в отношении контрагента, нарушенных против него производств и оценки их потенциального влияния на будущие отношения.
Очень интересные последствия иногда дает пересмотр (там же) определений, вынесенных лиц в уголовных производствах, обзор истории предприятий, созданных с участием ее учредителей или руководителей, количество предприятий, ими основанных и их связи (принадлежность к той или иной «промышленной» группы»). Примеров воздействия таких данных на благополучие бизнеса можно приводить множество.
В-третьих, бесплатная проверка паспортных данных руководителя или учредителя юридического лица (доступна на портале Государственной миграционной службы, https://nd.dmsu.gov.ua/, раздел «Проверка недействительных документов»).
В-четвертых, следует обратить внимание на состояние налогового долга своего контрагента. С этой информацией можно ознакомиться на сайте контролирующего органа по ссылке http://sfs.gov.ua/businesspartner.
В-пятых, контролирующий орган неоднократно указывает в актах проверки, определяя соответствующие хозяйственные операции нереальными, на отсутствие у налогоплательщика собственных или арендованных производственных мощностей и/или на отсутствие зарегистрированной собственности по местонахождению юридического лица указанного в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований.
В вышеупомянутом случае не лишним будет воспользоваться сервисом Минюста по получению справок о вещных правах на недвижимость вашего контрагента, по меньшей мере проверив адрес его местонахождения указанный в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований. Данный сервис можно найти по ссылке https://online.minjust.gov.ua/login.
ТАКИМ ОБРАЗОМ:
Документы, которые нужно истребовать у контрагента обязательно. Документы должны быть должным образом заверены директором или другим уполномоченным лицом.
- Копия выписки из устава с полномочиями директора
- Копия паспорта директора и лица, подписывающего договор, в случае подписания договора не директором.
- Копия доверенности лица, подписывающего договор, в случае если договор подписывает не директор и не лицо, уполномоченное на подписание договоров согласно записи в Едином государственном реестре юридических, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований
- Копия банковской выписки по реквизитам банковского счета.
- Копия решения уполномоченного органа юридического лица (протокол собрания, решения учредителей и т.п.) о согласии на заключение значительной сделки, в случае если предмет и цена договора считаются значительной сделкой.
Второстепенные документы, которые необходимо истребовать у контрагента, или проверить соответствующую информацию в государственных реестрах самостоятельно.
- Копия выписки и выписки из ЕГРПОУ (или произвести проверку самостоятельно по ссылке https://usr.minjust.gov.ua/content/free-search ).
- Копия свидетельства о регистрации плательщика НДС (или произвести проверку самостоятельно по ссылке https://cabinet.tax.gov.ua/registers/pdv ).
- Копия выписки из реестра плательщиков ЕН (или произвести проверку самостоятельно по ссылке https://cabinet.tax.gov.ua/registers/edpod ).
- Копия выписки из Единого реестра предприятий, в отношении которых возбуждено производство по делу о банкротстве (или произвести проверку самостоятельно по ссылке https://kap.minjust.gov.ua/services?product_id=3&is_registry=1&keywords=&usertype= ).
- Копия выписки из Государственного реестра прав на недвижимое имущество (или произвести проверку самостоятельно по ссылке https://online.minjust.gov.ua/managers/services/extract ).
Реестры, в которых нужно проверить контрагента.
- Реестр должников (https://erb.minjust.gov.ua/#/search-debtors ).
- Единый государственный реестр судебных решений (https://reyestr.court.gov.ua/ ).
- Проверка на наличие налогового долга (https://tax.gov.ua/businesspartner).
АО “КАНОН”, апрель 2022 года